Comprendiendo los Fideicomisos No Regulados

Aspectos Clave y Requisitos de Cumplimiento para Fideicomisos No Regulados en BVI

Por: Estefanía Alemán

¿Qué es un Fideicomiso No Regulado?

Un fideicomiso no regulado es aquel en el que el fiduciario es una persona privada que no está sujeta a regulación por parte de ninguna autoridad financiera.

Este memorando analiza:

• Si un fiduciario no regulado puede ocupar simultáneamente los roles de fideicomitente, fiduciario y beneficiario (lo que se conoce como «triple rol»).
• Recomendaciones para evitar que los fideicomisos no regulados sean considerados fideicomisos simulados (sham trusts) si se impugnan ante un tribunal.

Riesgos: Cuándo un Fideicomiso No Regulado Puede Ser Considerado Simulado o Inválido

Un fideicomiso no regulado puede ser considerado inválido en los siguientes casos:

1. Conflicto de Triple Rol: La misma persona actúa como fideicomitente, fiduciario y único beneficiario.
2. Poder de Revocación: La persona que actúa como fideicomitente, fiduciario y beneficiario con interés vitalicio también tiene el poder de revocar el fideicomiso.

Recomendaciones para Asegurar la Validez de Fideicomisos No Regulados

Para fortalecer la validez y legitimidad de un fideicomiso no regulado, se recomienda:

1. Cláusula de Nombramiento de Fiduciario Sucesor
   El instrumento del fideicomiso debe incluir una cláusula clara que establezca las reglas para el nombramiento de un fiduciario sucesor. Ejemplo: Este poder puede ser otorgado a un protector o a los beneficiarios actuando por mayoría.
2. Gobernanza Corporativa de las Compañías Subyacentes
   • Las compañías subyacentes no deben tener como único director a la persona que actúa como fideicomitente y fiduciario.
   • Las compañías deben contar al menos con dos directores, o un director corporativo.

Reglas de Cumplimiento en BVI sobre Beneficiarios Finales

Según la legislación actual de las Islas Vírgenes Británicas (BVI), las compañías BVI propiedad de fiduciarios BVI regulados están exentas de registrar al beneficiario final en el sistema VIRRGIN. En su lugar, pueden registrar al fiduciario regulado como beneficiario final.

Las compañías BVI propiedad de Fiduciarios extranjeros regulados, y Fiduciarios no regulados, sí deben registrar la información completa del beneficiario final en el sistema VIRRGIN.

Política Temporal para Fiduciarios Extranjeros Regulados

Mientras la Comisión de Servicios Financieros de BVI (FSC) evalúa posibles cambios legislativos, se permitirá temporalmente que los fiduciarios extranjeros regulados se registren como beneficiarios finales en el sistema VIRRGIN cuando administren compañías BVI bajo fideicomisos extranjeros.

Información Requerida para el Registro en VIRRGIN

Para fideicomisos con fiduciarios extranjeros regulados o fiduciarios no regulados, se debe registrar la siguiente información en el sistema VIRRGIN:

1. Nombre del fiduciario
2. Nombre del fideicomitente (o de quien constituyó el fideicomiso)
3. Nombre del protector, si lo hay
4. Beneficiarios o clase de beneficiarios con interés adquirido en el momento o antes de la distribución
5. Cualquier otra persona natural que ejerza control efectivo final sobre el fideicomiso (directa o indirectamente)
6. Naturaleza del interés o del control sobre la entidad legal